Аналогічний договір як кваліфікаційний критерій процедури закупівлі
Досить часто для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним статтею 16 Закону України «Про публічні закупівлі»↗ (далі — Закон) та пунктом 28 особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178↗ (далі — Особливості), замовники встановлюють вимогу щодо наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів).
На практиці саме під час встановлення цього критерію замовники нерідко припускаються помилок. Причиною є те, що законодавство не містить визначення поняття «аналогічний договір» та не встановлює вичерпних вимог до нього. У результаті одні замовники взагалі не конкретизують, який договір вважатиметься аналогічним, а інші, навпаки, визначають його настільки вузько, що це може призвести до необґрунтованого обмеження конкуренції.
Тому якщо замовник застосовує кваліфікаційний критерій щодо наявності досвіду виконання аналогічного договору, доцільно в тендерній документації чітко визначити, який саме договір вважатиметься аналогічним з урахуванням предмета конкретної закупівлі.
Наприклад, під час закупівлі пального аналогічним може вважатися договір на поставку бензину або дизельного палива, або скрапленого нафтового газу, або товару, що належить до коду 09130000-9 «Нафта і дистиляти» за ДК 021:2015 (Єдиний закупівельний словник). Такий підхід дозволить підтвердити наявність в учасника відповідного досвіду без необґрунтованого звуження кола потенційних учасників.
Крім того, доцільно визначити перелік документів, якими підтверджується виконання аналогічного договору. Залежно від предмета закупівлі це можуть бути, зокрема, копія договору, документи, що підтверджують його виконання (видаткові накладні, акти приймання-передачі, акти наданих послуг тощо), а також лист-відгук або інший документ, якщо замовник вважає його необхідним. За потреби можна встановити вимоги до змісту таких документів. Проте такі вимоги не повинні призводити до необґрунтованого обмеження конкуренції чи містити дискримінаційні умови.
Водночас варто враховувати, що сам факт укладення договору не підтверджує його виконання. Тому документи, подані учасником, мають підтверджувати не лише існування аналогічного договору, а й належне виконання його умов.
Разом з тим вимоги щодо підтвердження досвіду виконання аналогічного договору повинні відповідати принципам здійснення публічних закупівель та не містити дискримінаційних умов. Зокрема, недоцільно встановлювати вимоги щодо:
- виконання договору на суму не менше визначеного відсотка від очікуваної вартості закупівлі;
- обов'язкового виконання договору лише у конкретному році або протягом надто вузького періоду;
- наявності досвіду виконання договору виключно з бюджетними установами або замовниками певної категорії;
- наявності досвіду виконання аналогічного договору саме із цим замовником;
- інші вимоги, що безпідставно звужують коло потенційних учасників.
Отже, встановлюючи вимогу щодо наявності досвіду виконання аналогічного договору, замовнику доцільно чітко визначити ознаки такого договору, перелік документів для підтвердження його належного виконання та водночас уникати вимог, які можуть бути визнані дискримінаційними або такими, що безпідставно обмежують конкуренцію.
Якщо у вас виникають складнощі з проведенням процедур закупівель, скористайтесь послугою Агентства «Супровід відкритих / міжнародних торгів»↗.
Щоб бути в курсі останніх змін закупівельного законодавства, пропонуємо вам навчання з публічних закупівель «Підвищення кваліфікації для уповноважених осіб»↗, яке відбудеться 30-31.07.2026. Доєднуйтесь!
Вікторія НЕХТА,
юрист ТОВ «Тендерне агентство Радник»