Локалізація в закупівлі за виключенням після відміни торгів у зв’язку з відсутністю пропозицій

Згідно з абзацом 3 пункту 3 Особливостей↗ здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі — Особливості↗), під час здійснення публічної закупівлі відповідно до цих особливостей (крім випадків, передбачених абзацами четвертим – шостим цього пункту) замовники застосовують положення пункту 6¹ розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII↗ (далі — Закон↗), крім підпункту 4 пункту 6¹ розділу X Закону↗, з урахуванням положень, визначених цим абзацом.

Так, пункт 6¹ розділу Х Закону передбачає особливості здійснення закупівлі товару із підтвердженим ступенем локалізації виробництва, якщо вартість предмета закупівлі дорівнює або перевищує 200 тис. грн.

Тобто всі закупівлі товарів чи то з переліку підпункту 2 пункту 6¹ розділу X Закону↗, чи з Додаткового переліку товарів, що належать виключно до продукції переробної промисловості, до яких встановлюються вимоги щодо їх ступеня локалізації виробництва, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 02.07.2025 № 782 (далі — Додатковий перелік), вартість яких перевищує згаданий ціновий поріг пункту 6¹ розділу Х Закону, передбачають підтвердження ступеня локалізації виробництва.

Відповідно до підпункту 6 пункту 13 Особливостей↗ придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. грн, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. грн, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн грн, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли, зокрема, відмінено відкриті торги через неподання жодної тендерної пропозиції для участі у відкритих торгах у строк, установлений замовником згідно з Особливостями, у тому числі за лотом. При цьому предмет закупівлі, його технічні, кількісні та якісні характеристики, проєкт договору про закупівлю, а також вимоги до суб’єкта, з яким укладається договір про закупівлю, не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації (крім вимог, визначених пунктом 47 Особливостей↗), та сума договору про закупівлю не може перевищувати очікувану вартість предмета закупівлі, зазначену замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, які відмінено через відсутність достатньої кількості учасників процедури закупівлі (учасника процедури закупівлі), з урахуванням прийнятного відсотка перевищення ціни тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі над очікуваною вартістю предмета закупівлі, якщо такий прийнятний відсоток був зазначений у тендерній документації.

Цілком логічно, що під час здійснення закупівлі товару з наведених переліків вартістю не менше 200 тис. грн без використання електронної системи закупівель за згаданим виключенням потенційний контрагент повинен підтвердити ступінь локалізації виробництва запропонованого товару, як це було передбачено умовами документації відміненого тендеру.

Але як бути замовнику у випадку, коли той за відкритими торгами закуповував такий товар без жодних вимог щодо локалізації?

З одного боку, вимоги не було, а для застосування виключення вимоги не повинні відрізнятись від вимог відміненої закупівлі. З іншого — є чіткі імперативні приписи за абзацом 3 пункту 3 Особливостей та пунктом 6¹ розділу Х Закону.

Щодо подібного випадку розглянемо позицію Управління Північного офісу Державної аудиторської служби України в Житомирській області згідно з висновком від 11.11.2025 про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2025-10-02-008254-a↗.

Обставини проведення моніторингу

Замовником здійснювалась процедура закупівлі відкриті торги (UA-2025-08-08-003631-a↗) за предметом мінітрактор з очікуваною вартістю більше 200 тис. грн. Така закупівля не відбулась через неподання жодної тендерної пропозиції для участі.

Варто зазначити, що товар трактор виділено Додатковим переліком. Водночас документація відміненої закупівлі не містила жодних вимог щодо підтвердження ступеня локалізації цього товару.

Керуючись приписами підпункту 6 пункту 13 Особливостей, замовник здійснив закупівлю мінітрактора без застосування електронної системи закупівель шляхом укладення прямого договору, про що в електронній системі оприлюднив звіт.

Позиція органу фінансового контролю

Враховуючи приписи абзацу 3 пункту 3 Особливостей та пункту 6¹ розділу Х Закону, а також беручи до уваги те, що до Додаткового переліку включено трактори, Управління ДАСУ зауважило, що замовник здійснює закупівлю тракторів виключно у випадку, якщо їх ступінь локалізації виробництва дорівнює чи перевищує у 2025 році 25 відсотків. 

Крім того, Управління виявило, що країною походження мінітрактора за предметом прямого договору є Китайська Народна Республіка. Але згідно з відкритими даними електронної системи Prozorro інформація про його локалізацію відсутня.

Таким чином, при закупівлі мінітрактора виробництва Китаю замовник мав би застосувати положення пункту 6¹ розділу Х Закону. Тому за результатами аналізу питання щодо дотримання законодавства у сфері публічних закупівель при підтвердженні ступеня локалізації товару органом фінансового контролю встановлено недотримання вимог абзацу 3 пункту 3 Особливостей та підпункту 1 пункту 6¹ розділу Х Закону.

У підсумку Держаудитслужба зобов’язала замовника здійснити заходи шляхом припинення зобов’язання за договором.

Коментар

Наведена практика моніторингу демонструє жорстку, але й передбачувану позицію контролюючих органів. Вимоги щодо локалізації є пріоритетними та імперативними.

Навіть якщо замовник помилково не встановив вимоги локалізації у відкритих торгах, які не відбулися, він не має права дублювати цю помилку при укладанні прямого договору за виключенням. 

Водночас у такій ситуації виникає правова колізія між обов'язком зберегти незмінними вимоги тендерної документації та обов'язком дотримуватися вимог локалізації. Якщо ж одне суперечить іншому і укласти прямий договір без змін до умов проєкту договору відміненої закупівлі неможливо, у такому випадку і є неможливим застосування виключення за підпунктом 6 пункту 13 Особливостей. Тому, на жаль, замовнику потрібно буде повторно здійснити закупівлю, що відповідає пункту 10 Особливостей↗, або застосувати інше виключення за пунктом 13 Особливостей↗, якщо є відповідні підстави.

Для правильного проведення процедури закупівлі з дотриманням норм закупівельного законодавства, зокрема щодо дотримання норм по локалізації, звертайтесь до юристів ТОВ «Тендерне агентство Радник»↗ за послугою «Супровід відкритих / міжнародних торгів↗» вартістю від 8500,00 грн.

Більше стосовно нюансів публічних закупівель, у тому числі щодо норм локалізації, ви дізнаєтеся на стаціонарному навчанні «Фахівець з публічних закупівель: 5-денний інтенсивний практичний курс↗» від Академії Радник↗ .

Олег ПІДГІРСЬКИЙ, 

юрист ТОВ «Тендерне агентство Радник»